Отношения между предпринимателями, а также между предпринимателями и конечными потребителями регламентируются законодательством и условиями сделок (договоров, соглашений), которые они заключают между собой. Сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.
Законодательные акты определяют основные права и обязанности сторон, их ответственность по принятым обязательствам, а сделки (договоры, соглашения) устанавливают цены, сроки, качество товаров и услуг, порядок расчетов, а также дополнительные права, обязанности и ответственность, действия сторон в случае изменения рыночной ситуации в период исполнения договоров и т. д.
Условия договора не должны противоречить законодательству, иначе в случае споров арбитраж или суд признают его “ничтожным” и потерпевшая сторона не сможет возместить свои убытки.
В связи с широкими экономическими связями предприятий как со странами СНГ, так и с другими странами мы будем говорить о сделках, заключаемых как между контрагентами, зарегистрированными в России, так и между контрагентами, один из которых зарегистрирован в России, а второй — в другой стране.
Для обеспечения защиты своих интересов и прав следует предусматривать необходимые условия при заключении сделок.
Обдумывая условия сделки, следует четко сформулировать для себя:
— что вы хотите сделать и что получить в результате сделки;
— что, где, когда, кем и как должно быть выполнено;
— что необходимо для гарантирования исполнения;
— какова вероятность риска неисполнения договора одной из сторон;
— меры по снижению риска.
Проекты договоров надежнее готовить самому, не следует доверять это контрагентам, так как каждая сторона сделки подсознательно или с умыслом старается в условиях договоров защитить свои интересы и уменьшить свою ответственность.
Проект договора должен просмотреть юрист — специалист по хозяйственным отношениям. Не делайте распространенной ошибки — не доверяйте юристам готовить договоры полностью. Они вовсе не специалисты в бизнесе и чаще всего принимают за образец типовые договоры и “списывают” их тексты, как школяры. Использование типовых текстов значительно упрощает подготовку конкретного договора, но универсального текста, способного надежно обезопасить ваши интересы, не существует, потому что все разнообразие условий невозможно предусмотреть.
Юристов в области хозяйственного права в условиях рынка в нашей стране еще не просто мало, но слишком мало, опыта у них почти нет, они порой плохо представляют себе свои функции и берутся консультировать вовсе не по тем аспектам сделок, по которым следует.
На самом деле задачи юриста — именно этому его обучали (если он, конечно, не был двоечником, а если и был, то со временем стал серьезнее) — проверить:
— все условия договора на соответствие законодательству; (Сделка, не соответствующая требованиям закона или иных правовых актов, ничтожна, если закон не устанавливает, что такая сделка оспорима, или не предусматривает иных последствий нарушения (статья 168 ГК РФ))
— правовые последствия каждого условия и разъяснить их вам;
— выгодность для вас в правовом отношении текста каждой статьи договора, рекомендовать необходимые изменения;
— предусмотрены ли санкции за нарушение каждого условия договора каждой стороной;
— достаточно ли четко изложены условия получения возмещения убытков с нарушителя договора и сможет ли сам юрист отстоять на их основании ваши интересы, зная процессуальные правила арбитража;
— правильно ли изложены условия разрешения споров — место и способ рассмотрения споров (арбитраж, суд, третейский суд), применяемое законодательство (вашей страны или страны контрагента);
— правильно ли приведены в договоре юридические наименования и юридические адреса сторон;
— уполномочен ли представитель контрагента подписывать договор (есть ли у него доверенность или заверенная копия устава его предприятия, если он — руководитель).
За рубежом предприниматели прекрасно понимают, что совет юриста поможет избежать крупных убытков, и без юристов сделок не заключают.
Формулируя условия договора, не допускайте их двойного толкования и нечеткости, каждое слово, каждая запятая имеют значение и могут по-разному трактоваться при рассмотрении споров.
Контрагент может специально включить в договор вроде бы невинное условие, из-за которого при определенной ситуации ваши интересы будут ущемлены неожиданным образом.
В наименовании договора желательно указывать его вид (договор купли-продажи, комиссии, аренды и т. д.) — это помогает определить, о каких правоотношениях идет речь, даже если текст договора чересчур упрощен. Особенно это важно при рассмотрении споров, так как в названии договора будут отражены намерения сторон и нарушивший договор не сможет ссылаться на то, что он понимал договор как-то иначе.
Дата подписания договора определяет момент его заключения (к ней привязывают начало и окончание срока действия) и юридические последствия, которые с этим связаны.
В договорах необходимо указывать правильное и полное (несокращенное) юридическое наименование контрагентов, под которым они зарегистрированы, иначе в случае споров невозможно будет предъявить иск — иски принимаются только с указанием точных и полных названий ответчиков. В ваших интересах убедиться в подробном и точном наименовании должностей, в правильных фамилиях, именах и отчествах лиц, подписывающих договор, а также в наименовании документов, из которых видны их полномочия на подписание договора.
Мошенники или недобросовестные контрагенты, не намеренные исполнять свои обязательства по договору или нарушившие их и не желающие возвратить платеж или платить штраф, нередко заявляют, что лицо, которое подписывало договор, полномочий на это не имело.
Мошенники действительно для подписи договоров направляют подставных лиц. А недобросовестные контрагенты могут изменить должностной статус подписавшего сотрудника уже после нарушения договора и даже уволить его, и придется добывать доказательства для суда, что на момент подписания договора этот сотрудник необходимыми полномочиями обладал.
Личность человека удостоверяется действующим паспортом. Отсутствие прописки в паспорте не позволяет “привязать к местности” человека на случай предъявления ему судебных повесток. Ни визитные карточки, ни удостоверения не являются юридическими документами, и их не следует принимать во внимание.
Директор в соответствии с уставом предприятия обычно имеет право подписи договоров от имени предприятия без доверенности. Однако он должен доказать, что он действительно директор, предъявив приказ о его назначении, а также заверенную копию устава (и/или протокол собрания собственников предприятия, или решение правления, или решение совета директоров). Проблема в том, что собственники нередко ограничивают полномочия наемного директора и предоставляют ему строго оговоренные полномочия только с согласия правления или совета директоров, собрания собственников и т. д. Например, уставом предприятия может быть предусмотрено, что директор вправе совершать сделки на сумму свыше, например, 50 тыс. руб. только с согласия правления или совета директоров предприятия.
В некоторых фирмах имеются: президент, исполнительный директор, коммерческий директор, технический директор, финансовый директор. Кто из них уполномочен подписывать договоры, может прояснить только заверенная выписка из устава или доверенность.
Право подписи банковских документов (у директора, главного бухгалтера, может быть, еще у кого-то) оформляется исключительно для банка и не является правом подписи сделок.
Если договор будет подписывать по доверенности представитель контрагента, необходимо:
— удостовериться в его личности;
— проверить, есть ли на доверенности подпись руководителя предприятия (только руководителя и никого больше) и его печать;
— убедиться в том, что указана дата выдачи доверенности (если дата не указана, то доверенность недействительна);
— проверить срок действия доверенности;
— убедиться, что объем полномочий действительно включает право именно подписывать и именно такие сделки — нередко доверенности уполномочивают лишь вести переговоры от имени предприятия или представлять его интересы.
Сделка, подписанная от имени предприятия с превышением полномочий подписавшего, недействительна для предприятия, от имени которого она совершена.
Проверяйте достоверность данных, указанных контрагентом:
— почтовые реквизиты — почтовый адрес, факс, адрес электронной почты;
— юридический и фактический адрес предприятий;
— банковские реквизиты сторон (номер расчетного счета, учреждение банка, корреспондентский счет банка, БИК, ИНН);
— отгрузочные реквизиты (для железнодорожных отправок, для контейнеров, для мелких отправок).
В договоре должно быть указано обязательство сторон немедленно извещать друг друга в случае изменения своих реквизитов.
На практике часты случаи, когда проект договора подписывается одной из сторон и пересылается другой стороне для подписания. Бывает, что недобросовестный партнер исправляет, не предупредив контрагента, какие-то условия договора в своем и чужом экземпляре и высылает подписанный им экземпляр партнеру, ставя того перед необходимостью исполнять не согласованное с ним условие.
Чтобы избежать таких случаев, включайте в договоры условие: “Все исправления по тексту настоящего договора имеют юридическую силу только в том случае, если они удостоверены подписями сторон в каждом отдельном случае правки”. На практике это выглядит так: заменив вручную слова или фразы в тексте договора, обе стороны должны поставить свои подписи рядом с каждой исправленной фразой или абзацем. Кроме того, в практике принято подписывать (парафировать) каждую страницу договора, для того, чтобы впоследствии, в случае передачи договора на исполнение, при снятии копий или при рассмотрении споров, недобросовестный контрагент не мог бы заменить страницы с невыгодными для него условиями на другие.
Некоторые протоколы о намерениях могут рассматриваться как предварительный договор, а законодательством такая форма предусмотрена. Если в соответствии с протоколом о намерениях стороны обязуются заключить в будущем договор на передачу товаров, выполнение работ и т. д. на условиях, предусмотренных протоколом, то на самом деле этот протокол является предварительным договором, по которому стороны принимают на себя определенные права и обязанности. Если одна из сторон откажется от заключения предусмотренного протоколом договора, другая сторона вправе обратиться в суд с иском о принуждении нарушителя протокола к заключению соответствующего договора и о взыскании с него возникших в связи с отказом убытков. В случае, если вы не намерены связывать себя обязанностями, в протоколе о намерениях необходимо делать соответствующие оговорки.
Согласно законодательству сделка может быть заключена не только в виде договора, подписанного сторонами, но и в виде двух документов: письменного предложения одной стороны заключить сделку с изложением ее условий в виде письма, факса, телеграммы и письменного ответа другой стороны, содержащего согласие заключить сделку на предложенных условиях тоже в виде письма, факса, телеграммы.
Однако предложения заключить сделку должны отвечать следующим требованиям:
— исходить от полномочного лица предприятия;
— должны быть обращены к конкретному лицу в фирме-получателе;
— содержать все существенные условия договора — предмет договора, спецификацию товара, сроки поставки, цену и т. д.;
— должны выражать намерение лица, которое его посылает, считать себя связанным определенными обязанностями в случае принятия предложения;
— из текста должно быть однозначно ясно предложение заключить договор.
Если перечисленные условия в предложении не соблюдены, то его можно считать лишь приглашением к переговорам.
При применении такого способа заключения сделок будьте осторожны, подтверждая сделку или получая подтверждение сделки. Особенность в том, что сделка считается заключенной, если одна из сторон просто подтвердит согласие на заключение сделки на условиях, предложенных другой стороной. Если же подтверждающая сторона напишет в своем ответе хоть слово, изменяющее предложенные условия, ответ не считается подтверждением сделки, он считается новым предложением, которое нуждается в подтверждении другой стороной.
Принятие предложения о заключении договора должно отвечать следующим требованиям:
— подтверждение должно быть подписано только тем лицом, которому сделано предложение;
— подтверждение должно быть безоговорочным;
— если в предложении указан срок его действия (срок для ответа), договор считается заключенным, если ответ о принятии предложения получен в течение этого срока;
— если срок действия предложения не указан, то принятие предложения имеет юридическое значение, если ответ получен в течение нормально необходимого времени — таким временем обычно считается один месяц плюс время на пробег почтовых сообщений.
Пример:
В ответ на предложение отгрузить вам товар на таких-то условиях вы ответили: “Согласны, при условии, что поставка будет осуществлена не в апреле, а в марте”. Юридически договор не считается заключенным, ваш ответ рассматривается как новое предложение, и поставщик должен подтвердить свое согласие письменно опять-таки без всяких оговорок. Если поставщик ничего письменно не сообщит, сочтет договор заключенным и отгрузит товар, вы имеете право товар не принять, даже если он отгружен в марте, — вы же его не ждали, так как подтверждения не получили. Конечно, при сложившихся хороших отношениях вы этого не сделаете, однако в случае конфликтов арбитраж будет на вашей стороне.
Одним из вариантов таких видов сделок является высылка письменного заказа и получения письменного подтверждения его принятия к исполнению. В этих случаях существенные условия договора обычно известны из прейскурантов поставщика.
ГК РФ предусматривает возможность заключения устных сделок, для которых законодательством не установлена письменная форма. Однако при устных сделках в случае споров стороны лишаются права ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания, лишь на документы, письма и т. п. Таким образом, устная сделка юридического значения не имеет, если обратное не будет доказано в суде в случае спора. Тем не менее в практике такие сделки широко распространены между хорошо знакомыми предприятиями — например, отгрузка по телефонному заказу товаров на небольшие суммы.
Заключенным договор становится после подписания. Начало действия договора должно быть специально оговорено в его условиях, например: “с даты его подписания”, “с даты подписания согласованной спецификации оборудования” и т. п.
Подписанным считается договор, имеющий оригиналы подписей полномочных представителей сторон, а также синие или красные оттиски печатей соответствующих предприятий. Черные оттиски печатей и черные чернила подписей в последние годы не считаются убедительными, так как они похожи на ксерокопированные. Печати на договоре как бы подтверждают полномочия лица, подписавшего договор, но отсутствие печати предприятия на договоре не делает договор автоматически недействительным. Главным является наличие подписи. Отсутствие печати на подписи полномочного лица не делает договор недействительным, а наличие печати на договоре, подписанном неуполномоченным лицом, не делает договор действительным.
В случаях подписания договора по доверенности доверенность с печатью на ней прилагается к договору.
Всегда следует иметь в виду возможность споров и готовить договор сразу так, чтобы в арбитраже не было сомнений в толковании его условий и достоверности подписей. Вот почему важно правильно оформлять текст и подписи договора.
Специалисты рекомендуют:
— подписи сторон должны быть сделаны полно и разборчиво — закорючки вместо подписи не дают возможности экспертизе установить авторство подписи в спорных случаях;
— никогда не подписывайте чистых листов, поскольку ими могут воспользоваться нечестные люди;
— после подписания договора ни при каких обстоятельствах не отдавайте ваш оригинал договора контрагенту или посторонним лицам;
— снимите копию с оригинала и в текущей работе пользуйтесь только ею, а оригинал храните в сейфе.
Бывает, что ответчик в арбитраже заявляет, что для подписания договора ему подсунули не тот экземпляр договора и т. п. Во избежание таких случаев рекомендуют хранить проекты договора с собственноручными исправлениями другой стороны — они служат доказательством того, что ответчик при заключении сделки действовал вполне обдуманно.
Если в тексте договора имеются разные трактовки одного и того же условия (такое бывает, если об одном условии говорится несколько раз в разных разделах), то арбитраж обычно считает, что это условие сторонами не было согласовано.
